10月1日，海關(guān)總署發(fā)出通知，對《中華人民共和國海關(guān)行政處罰裁量基準(zhǔn)（一）（征求意見稿）》公開征求意見。

行政裁量權(quán)基準(zhǔn)覆蓋的行政行為，包括了行政處罰、行政許可、行政征收征用、行政確認(rèn)、行政給付、行政強(qiáng)制、行政檢查等行為，其中，行政處罰的裁量權(quán)，顯然是最受關(guān)注的一個方面。

此次征求意見內(nèi)容包括裁量基準(zhǔn)正文及其3個附件以及起草說明。裁量基準(zhǔn)正文設(shè)置總則、裁量階次、量罰標(biāo)準(zhǔn)、附則共四章二十一條。

第一章總則，明確裁量基準(zhǔn)在海關(guān)執(zhí)法領(lǐng)域的適用范圍，規(guī)定行政處罰裁量的基本原則；

第二章裁量階次，按照由輕到重的順序，劃分為不予處罰、減輕處罰、從輕處罰、一般處罰、從重處罰等五個階次；

第三章量罰標(biāo)準(zhǔn)，結(jié)合實體法罰則規(guī)定了走私行為、違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定行為、適用《固體廢物防治法》處理違法行為等案件不同階次情節(jié)的具體處罰幅度；

第四章附則，對裁量基準(zhǔn)中較為重要的概念和表述進(jìn)行了界定。

分析進(jìn)出口貿(mào)易領(lǐng)域的諸多違規(guī)行為，下列常見的違規(guī)行為可以不被處罰（不包括因違法事實不清而不處罰的情形）:

“無過錯不處罰”，是行政法律的一項基本原則，一直運用于行政機(jī)關(guān)的執(zhí)法實踐中,但是，在海關(guān)執(zhí)法實踐中，哪些違規(guī)行為可以根據(jù)“當(dāng)事人有證據(jù)足以證明沒有主觀過錯的，不予行政處罰”的規(guī)定，從而作出不處罰決定，還有待海關(guān)進(jìn)一步制定裁量基準(zhǔn)，增強(qiáng)執(zhí)法的可操作性。

1. 商品歸類錯誤，大多可以不處罰

當(dāng)事人的主觀過錯，是指企業(yè)或者個人實施某種行為時主觀上具有的故意或者過失。企業(yè)申報的商品歸類（商品編號），與海關(guān)最終認(rèn)定的商品歸類不一致，是商品歸類錯誤，但大多數(shù)當(dāng)事人并沒有主觀過錯，可以依法不被處罰。

2. 貨主、代理和報關(guān)三方主體無過錯的可以不處罰

與進(jìn)出口貿(mào)易相關(guān)的主體，主要是進(jìn)出口貨物的實際貨主，貨物的進(jìn)出口代理商，以及進(jìn)出口貨物的報關(guān)企業(yè)。一票報關(guān)單涉嫌申報不實違規(guī)，海關(guān)處罰實際貨主？處罰進(jìn)出口代理商？還是處罰報關(guān)行？取決于進(jìn)出口貨物申報過程中，誰有主觀過錯，海關(guān)就處罰誰。

3. 特許權(quán)使用費和特殊關(guān)系的“是”與“否”申報有誤，也可能不處罰

貨主或者代理商，告訴報關(guān)企業(yè)存在特殊關(guān)系，或者存在支付特許權(quán)使用費的情況，但報關(guān)行還是申報為“否”，過錯責(zé)任在于報關(guān)企業(yè)；但是，報關(guān)企業(yè)填報為“否”，有證據(jù)證明填報后提交給委托人進(jìn)行過審核的，可以作為證據(jù)，證明報關(guān)企業(yè)沒有主觀過錯，不予行政處罰，代理商的責(zé)任排除也是同樣的道理。

企業(yè)或者個人，第一次違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定的，根據(jù)《行政處罰法》第33條的規(guī)定，可以不處罰，但前提是危害后果輕微。企業(yè)或者個人違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定，可能會產(chǎn)生以下不同的危害后果：

1.漏繳稅款。

2.影響海關(guān)統(tǒng)計或者監(jiān)管秩序。

3.影響出口退稅和許可證管理。

影響海關(guān)統(tǒng)計，雖然違法情節(jié)輕微，但產(chǎn)生了影響海關(guān)統(tǒng)計準(zhǔn)確性的危害后果，而不是無危害后果，不能按照《行政處罰法》第33條規(guī)定的“情節(jié)輕微無危害后果”的規(guī)定不予處罰。但是，企業(yè)有很多的行為，雖然違規(guī)，但沒有產(chǎn)生任何危害后果，屬于情節(jié)輕微無危害后果，不予行政處罰。

有沒有行政行為能力？決定了行為人要不要被行政處罰。沒有行政行為能力的人，即便實施了違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定的行為，也不應(yīng)當(dāng)被行政處罰。

上述違規(guī)不處罰的情形，僅供參考，不能作為海關(guān)執(zhí)法依據(jù)，也不能作為企業(yè)行動的依據(jù)。

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